通信工程建设标准管理办法
邮电部
通信工程建设标准管理办法
1995年11月15日，邮电部
第一章 总 则
第一条 为了加强通信工程建设标准的管理，促进科技进步，保证工程质量，保障人体健康和人身、财产安全，根据《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国标准化法实施条例》、《工程建设国家标准管理办法》和《工程建设行业标准管理办法》，结合邮电通信工程建设的特点，制定本办法。
第二条 通信工程建设标准分为国家标准和行业标准。国家标准应按《工程建设国家标准管理办法》进行管理；通信行业标准的管理应按照本办法执行。
第三条 对需要在全国统一的重要的通用通信技术要求应制订国家标准，其范围为：
（一）《工程建设国家标准管理办法》中规定的国家标准范围。
（二）公用电信网及邮政网工程全程质量要求及性能指标；
（三）重要的通信工程建设要求。
第四条 对需要在通信行业内统一的一般的专用技术要求应制订行业标准，其范围为：
（一）《工程建设行业标准管理办法》中规定的行业标准范围；
（二）尚未制订国家标准的范围；
（三）通信工程建设的一般技术要求。
第五条 国家标准和行业标准均分为强制性标准和推荐性标准两类。按照有关规定应逐步减少强制性标准扩大推荐性标准。
第六条 国家标准和行业标准中强制性标准的范围为：
（一）《工程建设国家标准管理办法》及《工程建设行业标准管理办法》中规定的强制性标准的范围；
（二）公用电信网的邮政网的全程质量要求及性能指标；
（三）通信网的各项接口要求；
（四）通信网的传输（传递）要求；
（五）通信工程建设中的质量要求及安全要求。
除上述规定外的其他标准为推荐性标准。通信工程建设标准规范中均包括质量与安全的内容，一般均应为强制性标准。
第七条 在不具备条件制订国家标准和行业标准时，为解决工程建设急需，可就若干重要技术要求，做出原则规定，形成暂行规定。暂行规定应视同行业标准管理。
第八条 邮电部是通信行业的政府管理部门。邮电部计划建设司是在部的领导下，负责工程建设标准管理的职能部门，同时也是各项通信工程建设标准的主编部门。
第二章 关于标准的计划
第九条 国家标准的计划按《工程建设国家标准管理办法》的规定执行。由部计划建设司根据邮电通信建设发展规划和《邮电通信发展技术政策》等提出五年计划建议，上报建设部审核由国家计委批准下达。年度计划在五年计划的基础上按照规定的程序进行编制。编制前应做好前期准备工作。
第十条 通信行业标准的年度计划由部计划建设司根据邮电部的通信发展规划和《通信工程建设技术标准体系表》进行编制，由邮电部批准下达。
第十一条 对于与通信工程建设标准制订工作密切相关的，需要进行试验和测试验证的项目，应纳入工程建设科研计划。
第十二条 制定通信工程建设标准编制计划时，应选好主编单位，确定参编单位。
主编单位应当具备下述条件：
（一）承担过与该标准项目相应的勘察、设计、施工或科研任务的企业事业单位；
（二）具有较丰富的通信工程建设经验，较高的技术水平和组织管理能力，较强的编制标准的能力，能够解决标准编制中的重大技术问题的单位。
第十三条 部属设计施工单位应承担标准的编制任务；所有甲级设计单位和一级施工企业也均有承担标准编制的责任。其他有条件的单位也可承担编制任务。
第十四条 甲级设计单位和一级施工企业编制标准的质量和数量，代表了该单位的技术水平，也是进行资质考核的重要指标之一。乙级设计单位和二级施工企业也应不断提高技术水平，争取能承担标准的编制任务，为升级创造一项有利条件。
第三章 标准的制定
第十五条 制定标准必须贯彻执行国家的有关法律、法规和方针政策，执行《邮电通信发展技术政策》、《关于通信设施建设若干政策规定》及有关技术标准、技术体制、进网要求等，紧跟世界通信技术发展、密切结合自然条件，合理利用资源、考虑使用和维修的要求，向集中维护、无人值守方向发展，做到安全适用、技术先进、经济合理。
第十六条 制定标准应立足于采用新技术、新工艺、新材料、新设备。纳入标准的新技术、新工艺、新材料、新设备需经有关主管部门鉴定认可，且经实践检验是有效的。
第十七条 制定标准要积极采用国际标准和国外先进标准。凡经认真分析论证或测试验证，符合我国国情的均应等同采用。
第十八条 制定标准其条文规定应当严谨明确，文句简练，不得模棱两可；其内容深度、术语、符号、计量单位应当前后一致，不得矛盾。应严格按照《工程建设技术标准编写暂行办法》的要求执行。
第十九条 制定标准必须做好与现行相关标准的协调工作。如有更改之处应确有充分依据。属国家标准方面的须经建设部审批；属于行业标准的应由邮电部审批。行业标准应服从于相关的国家标准。有关行业标准之间也应协调、统一，避免重复。
第二十条 制定国家标准的工作程序，依《工程建设国家标准管理办法》的规定，应按准备、征求意见、送审和报批四个阶段进行。
第二十一条 制定行业标准的工作程序，一般可按准备，送审和报批三个阶段进行。
第二十二条 制定国家标准各阶段的主要工作要求，按照《工程建设国家标准管理办法》的有关规定执行。
第二十三条 行业标准准备阶段的主要工作要求：
（一）由计划建设司进一步落实主编单位和参编单位；
（二）由主编单位草拟工作大纲；包括主要章节内容，需要调研的主要问题，试验验证项目及工作进度安排等；此项大纲由部计划建设司组织审议修改、通过。
（三）开展调查研究。调查研究对象应当具有代表性和典型性。调查的方式一般为函调，重点问题可以考察访问。调查后，应整理调查记录及有关资料，并做好分析研究。
（四）对需要进行的试验验证工作，要切实做好，取得试验数据，重大问题应有鉴定或评审结论。
（五）编写出标准的送审稿及其条文说明。
（六）编写出送审报告。主要内容为：标准的重点内容确定的依据与有关技术标准、技术体制的关系；与国外相关标准的对比。其经济效益、社会效益如何，以及对标准的初步总评价。
（七）主要问题的专题报告
第二十四条 行业标准送审阶段的工作要求。
（一）应将送审稿及其条文说明，在开审查会之前一个月，发到少数有代表性或典型性的单位，请他们预审提出意见。
（二）送审稿的审查，采取召开审查会的形式，参加会议的人数应控制在15人以内。参加会议的人员，由计划建设司事先与相关单位商定，应是该专业有经验的专家，在预审的基础上将意见带到会上，参加审议。
（三）审查会由部计划建设司主持。会议应发扬技术民主、畅所欲言，进行充分的讨论协商，集中代表的正确意见，对条文规定尽量取得一致意见。
（四）审查会应形成会议纪要。其内容包括：审查会议概况、送审稿的重点内容及审查意见，对送审稿的评价以及会议代表名单等。
第二十五条 行业标准报批阶段的工作要求
（一）编制单位根据审查会的审查意见，修改标准送审稿及其条文说明，形成标准的报批稿及其条文说明。
（二）编制单位提出报批报告。报批报告的内容及要求与送审报告基本相同，不过它反映的是标准经过审查后的意见以及对标准的总评价。
（三）部计划建设司对行业标准的报批文件进行全面审查，然后报部审批发布。
第四章 标准的审批发布
第二十六条 国家标准报送建设部审批，由国家技术监督局统一编号，由技术监督局和建设部联合发布。
第二十七条 国家标准的编号由国家标准代号、发布顺序号和发布标准的年号组成。并应符合下列统一的格式：
（一）强制性国家标准的编号为：
ＧＢ50 ×××——××
-------- ------ ----
| | |
| | |
----------|--------|------------→ 强制性国家标准代号
| |
----------|------------→ 发布标准的顺序号
|
--------------→ 发布标准的年号
2（二）推荐性国家标准的编号为：
ＧＢ／Ｔ50 ×××——××
------------ ------ ----
| | |
| | |
------------|--------|----------→ 推荐性国家标准代号
| |
----------|----------→ 发布标准的顺序号
|
------------→ 发布标准的年号
第二十八条 行业标准、由部计划建设司、汇总有关标准报批文件，统一编号提出审批建议，报部批准予以发布。
第二十九条 行业标准的编号由行业标准代号、发布标准的顺序号及发布标准的年号组成，并应符合下列的统一格式：
（一）强制性行业标准的编号为：
ＹＤ5 ×××——××
------ ------ ----
| | |
| | |
--------|--------|------------→ 强制性行业标准代号
| |
----------|------------→ 发布标准的顺序号
|
--------------→ 发布标准的年号
（二）推荐性行业标准的编号为：
ＹＤ／Ｔ5 ×××——××
---------- ------ ----
| | |
| | |
----------|--------|----------→ 推荐性行业标准代号
| |
----------|----------→ 发布标准的顺序号
|
------------→ 发布标准的年号
第三十条 国家标准的出版由建设部负责组织；行业标准由部计划建设司负责组织。标准的出版印刷应当符合建设部有关工程建设标准出版印刷的统一规定。
第三十一条 工程建设标准属于科技成果。对于技术水平高、经济效益和社会效益好的标准，可按部科技进步奖申报办法，由计划建设司归口申报评奖。
第五章 标准的宣传贯彻
第三十二条 标准的宣传贯彻工作非常重要，各级领导都应重视。一项新的标准或经过修改后的标准发布后，应当及时的进行宣传，做好技术交底。
第三十三条 标准的宣传贯彻分两级进行：
（一）部计划建设司负责全国范围的宣传贯彻工作；
（二）各省、自治区、直辖市邮电管理局负责本地区的宣传贯彻工作。
第三十四条 部计划建设司在标准发布后在全国有计划有重点地开展宣传贯彻工作，举办学习班或技术交底会，为各管理局培训技术骨干。
第三十五条 各省、自治区、直辖市邮电管理局应在标准正式实行之日前完成标准的宣传贯彻工作，使有关专业的人员都能掌握标准的内容及技术要求。
第三十六条 承担新技术工程建设项目的人员，首先应学好有关标准，并在建设项目中贯彻执行。
第三十七条 新的标准正式实行后，部计划建设司应结合通信工程的设计和施工检查贯彻落实情况。
第三十八条 各管理局应将贯彻落实标准列入年度计划，并由计划建设处（或基建处）负责，写出贯彻标准情况的材料报部。
第六章 标准的日常管理
第三十九条 全国通信工程建设标准的日常管理工作由部计划建设司建设标准定额处负责。
第四十条 通信工程建设标准日常管理的主要工作为：
（一）负责标准的解释；
（二）对贯彻实行标准进行督促检查，了解实施情况及存在的问题，定期研究解决；
（三）参与实行新标准的第一项工程的设计会审和竣工验收工作；
（四）参与有关工程建设质量事故的调查和咨询；
（五）收集和研究国内外有关标准、技术信息资料和实践经验；
（六）负责开展标准的研究和学习交流活动；
（七）负责标准的复审，局部修订和技术档案工作。
第四十一条 各省、自治区、直辖市邮电管理局负责本地区标准的日常管理工作。具体办事机构为计划建设处（或基建处），其任务为：
（一）督促检查本地区所属单位贯彻执行标准；
（二）向部提出有关标准制订和修订的建议；
（三）总结贯彻标准的经验，总结新技术工程项目的经验、积累技术资料；
（四）对所属单位承担的标准编制工作，进行检查、指导；
（五）接待标准编制单位，配合做好调查研究，及时答复有关标准的函调；
（六）在部计划建设司的安排下组织讨论标准送审稿，提出意见并组织所属单位人员参加标准送审稿的审查工作；
（七）对在本地区进行的与制订标准有关的试验、测试验证工作予以协助配合。
第四十二条 为了加强管理，密切标准编、管、用之间的关系，促进上下之间的信息交流，决定在全国范围内建立标准联络员制度。各管理局可在计划建设处（或基建处）内推荐一人，报部计划建设司，经同意后，予以聘用。联络员在计划建设司和所属单位的领导下，做好下列工作：
（一）及时反映标准的贯彻情况及存在的问题；
（二）做好标准的预订及分发工作；
（三）参加部组织的新标准的学习；
（四）做好宣传贯彻标准的具体工作；
（五）总结标准贯彻经验，写出书面材料；
（六）做好标准管理的其他工作。
第四十三条 联络员的条件要求
（一）有从事标准管理工作的经验或多年从事通信工程建设的设计、施工和管理工作，成绩良好者。
（二）技术水平高，热心于标准管理；
（三）具有工程师以上的技术职称。
第四十四条 为了总结经验、交流信息、推动和提高标准的管理工作，宜每年召开一次联络员会议，其内容为：
（一）交流标准管理的工作经验；
（二）讨论标准的编制、修订及宣传贯彻计划；
（三）介绍新的通信技术发展情况；
（四）对标准管理好的单位和个人进行表扬。
第七章 标准的维护、复审及局部修改
第四十五条 认真贯彻执行标准，才能保证工程建设的质量工期和安全。对于违反标准的设计和施工，应及时发现予以纠正；对造成重大损失情节严重的应予通报批评，乃至追究法律责任。
第四十六条 标准实施五年后，应根据科学技术发展和工程建设需要，进行复审。
第四十七条 标准复审后应提出其继续有效或者予以修订、废止的意见。国家标准由建设部核准；行业标准由邮电部核准。对确认继续有效的标准，当再版或汇编时应在封面和扉页上标准编号下方增加“××××年×月确认继续有效”字样。
第四十八条 现行标准凡有下列情况之一时，应当及时进行局部修订：
（一）标准的部分规定已制约了科技新成果的推广应用；
（二）标准的部分规定经修订后，可以取得明显的经济效益、社会效益和环境效益；
（三）标准的部分规定有明显的缺陷或与上级有关规定相抵触；
（四）根据工作建设的需要，对现行标准应当进行局部补充规定。
第四十九条 标准局部修订应按《工程建设标准局部修订管理办法》执行。
第五十条 标准局部修订的工作程序应适当简化，由原主编单位提出局部修改意见，召开小型专家会议审议，提出结论意见，形成会议纪要。按照标准的级别分别上报审批、公告，在指定的刊物上发表。
第五十一条 标准局部修订条文的编号应符合下列规定：
（一）修改条文的编号不变；
（二）增加条文可在节内按顺序递增编号，也可在原有条文编号后加注大写正体拉丁字母编号；
（三）对新增的节，应在相应章内按顺序依次递增编号。
（四）对新增的章，应在标准的正文后，按顺序依次递增编号。
第五十二条 局部修订中新增或修改的条文应当在其条（节）的编号下方加横线标记。
删除的章、节、条应保留原编号，并加“此章（节、条）删除”字样。
第五十三条 当标准再版时应按修订后的条文和条文说明排版印刷，并加印局部修订公告和标记。在封面和扉页中标准名称的下方应加“××××年版”的字样。
第八章 附 则
第五十四条 本办法由邮电部计划建设司负责解释。
第五十五条 本办法自发布之日起施行。
法律解释与法律漏洞的填补
中国政法大学2002级法理学专业硕士研究生 姬晓红
前 言
法律规则是以高度抽象、概括的规范和概念的形式出现的，而规范和概念又是以文字的形式表达的。因此许多法学家认为自从有了成文法，就有了对法律的理解和解释活动。然对成文法的解释绝非一件易事。欲使成文法能够最大限度的释放其光芒，解释者不仅要解读法律规范和法律体系的各个层面，亦需要以犀利的目光直视和剖析纷繁复杂的社会现实以及自身的价值体系和理论框架，因此法律解释学以其实用性、技术性和知识性的特点作为法学的一个分支学科荣登历史的舞台，改变了以往将法律解释仅仅局限在简单的文本解释的情况，而将视野投向以司法适用中的规则和事实的互动关系为内容的深度阐释。本文作者通过阅读数本专家名作，对法律解释、法律漏洞以及法律漏洞的补充有了一个粗浅的认识，遂作此文。
一、法律解释
“法学之目的，实不应仅以研究成文法为己足，而应研究探寻居于指导地位之活生生的法律，据以论断成文法之善恶臧否”。 故法律解释的目的“并不在于单纯地理解既存的法律文本、解释法律规则，而在于在此基础上结合具体的个案事实，由法官得出有说服力的判决”。 也就是说法律解释的目光应驻足于现实中的成文法，同时应该兼顾法律的稳定性和法律的理想即公平、正义，最终使成文法的功能在司法中得到最大的发挥。我认为法律解释有广义和狭义之分。
（一）、狭义的法律解释
传统的法律解释亦即狭义的法律解释，是指当法律规定不明确的时候,以文义、体系、法意、比较、目的、合宪等解释方法，澄清法律疑义，使法律含义明确化、具体化、正确化。狭义的法律解释重在在文义的限度内探究立法者的意图，分为文义解释、体系解释、法意解释、比较解释、目的解释及合宪解释。文义解释是指依照法律条文的表面意思以及通常的使用方法所作的解释。其依据是法律规范属于社会规范，由于其针对的对象是社会的全体社会成员，因此除了个别的专业用语有其特有意义作解释外，应当以文句所具有的通常意义作解释。文义解释在法律解释上有其不可磨灭的意义，因为无视于法律条文就会使法律有名无实，法律也将失去其安定性。但是拘泥于文义解释，固步自封，奉法律文字为金科玉律，就会导致法律僵化，使法律成为“死法”。体系解释是指以法律条文在法律体系中的地位，即依其编章条款目的前后关联位置或相关法条的意思阐明规范意旨的解释方法。体系解释可以分为扩张解释、限缩解释、反对解释、当然解释四种。体系解释能够维护法律体系之一贯及概念用语的一致，在法律解释上确具价值。但是如果利用解释过于机械，拘泥于形式，就会忽略法律的实质目的。法意解释又称历史解释或沿革解释，是指通过探求立法者制定法律时的价值判断以及其作此价值判断所希望实践的目的来作解释。法意解释要参考立法过程中的一系列记录、文件、备忘录等，对立法者意思的理解不应为立法者当时之意思，而应为立法者处于今日所应有的意思。该解释具有“范畴性功能”，可划定文义解释的活动范围，使文义解释不至于离经叛道。比较解释是指参酌外国立法及判例学说，作为诠释本土法律的参考资料，以实践其规范目的的解释方法。比较解释并非仅比较多国的法律条文，且更多的是比较各国相关的判例学说，从而窥探法律的本意，进而适应时代的潮流。目的解释是以法律规范目的阐释法律疑义的方法。法律规范的目的在于维护整个法律秩序的体系性，个别规定和多数规定都受规范目的的支配。通过目的解释，各个法律条文间的不完整性、不完全性均能完整顺畅而且没有冲突。目的解释与法意解释的不同在于，前者从法律目的着眼，重在阐释法律的整体意旨，法意解释则从历史沿革的角度出发，重在探求个别规范的法律意旨。合宪解释是指以较高级别或宪法的意旨对位阶较低的法律规范意义解释的方法。这种解释方法意图通过实践位阶较高的法律规范的目的，使法律秩序井然有秩。
此外还有论理解释。“典型的法律解释是先依文义解释，而后再继以论理解释。非如此解释，为非典型的解释方法”。 论理解释又称社会学的解释，与体系解释相同，是以文义解释为基础的，当文义解释有多种结果时，为使法律条文明确化而使用的一种操作方法。论理解释与体系解释的区别在于“乃体系解释在确定文义的涵义时，需考虑法律条文间的各种关联关系，使条文的体系完整，不胜矛盾或冲突情事；而社会学的解释则偏重于社会效果的预测及其目的之考量”。 论理解释的这种社会效果的预测属于经验事实的探求，它以社会事实的调查为依据，具有科学性，符合时代潮流的需要。
（二）广义的法律解释
广义的法律解释不仅包括狭义的法律解释还包括法律补充。法律补充分为价值补充和法律漏洞补充两个部分。
1、价值补充
价值补充是指对不确定的法律概念及概括条款而言的一种解释方法。价值补充作为广义的法律解释存在的前提是法律是有价值目的取向的。也就是说“人类在这里利用规范追求某些目的，而这些目的又是基于某些（基本的）价值决定所选定。这些目的即（基本的）价值决定便是法律意旨所在。是故，法律解释应取向价值乃自明的道理。” 人类并非为有规范而作规范，而是为了以规范实现公平正义的要求。不确定的概念和概括条款在民法和刑法等实体法律中均有所体现。“法院就不确定的规范或概括条款予以价值补充，须适用社会上可以探知认识之客观伦理秩序、价值、规范及公平正义之原则，不能动用个人主观的法律感情。” 法官运用价值补充解释法律时，应对具体案件依照法律的精神、立法目的和实质的公平与以具体化，不可僵化。
2、法律漏洞补充
法律对于应规定的事项由于立法者的疏忽或情势变更，致就某一法律事实未规定或规定不清，且依狭义的法律解释又不足以使规范明确时，法官应探求法律规范目的对法律漏洞加以补充。这里的法律漏洞补充作为法律漏洞的一种补充方法，仅限定为在法律可能的文义之外和价值补充以外的补充。法律漏洞的补充从目的的角度将有利于权衡各个不同主体的利益，创造和维持共同生活的和平；从体系的角度讲，有利于清除秩序中的“体系违反”，使法律所追求的价值得到圆满地实现。
二、法律漏洞
“法律的功能在于帮助人类将正义实现在其共同生活上。所以只要一个生活事实正义地被评定为不属于法外空间的事项，亦即法律应予规范的事项，那么如果法律（A）对之无完全的规定或（B）对之所作的规定相互矛盾或（C）对之根本未作规范，不管法律对与它类似之案型是否作了规范或（D）对之作了不妥当的规范，则法律就该生活事实而言，便有漏洞存在。”
（一） 法律漏洞的产生有如下几个原因：
1、 立法者对所涉案型未予考虑或考虑得不够周详；
2、社会现象的日新月异，现行环境及其价值判断不断的发生变化，原有法律规定对现实不相适应；
3、立法者对于认识不成熟的问题不做规范，而有意让诸司法机关和学术界来逐步完成的事项。
（二）文献上有关法律漏洞的重要分类
1、有认知的漏洞和无认知的漏洞
这是针对立法者制定法律时对系争的规范的不圆满状态是否有所认识为标准的。如果立法者在制定法律时对系争法律规范的不圆满状态已经有所认知，但是立法者唯恐操之过急会使法律规范对系争案型作出不成熟的规范进而妨碍法律的进化，而让诸司法机关在学术界的支持下逐步完成的法律漏洞属于有认知的法律漏洞。反之如果由于立法者思虑不周，对应予规范的事实未予规范或未完全规范或者规范有矛盾，则这种漏洞为无认知的法律漏洞。无论是认知的漏洞还是无认知的法律漏洞，都是立法者在立法时就已经存在的，因此均称为“自始的法律漏洞”。
2、自始的法律漏洞和嗣后的法律漏洞
这是以系争的法律漏洞是在系争的法律制定时存在还是在制定之后存在为标准的。立法者制定法律时就已经存在的法律漏洞为自始的法律漏洞；如果制定法律时系争的法律漏洞并不存在，但是随着社会政治、经济、文化、技术、伦理价值观念或其他事实的变迁而发生的漏洞为嗣后的法律漏洞。
3、部分法律漏洞和全部法律漏洞
这是以对认为有必要规范的问题是否完全被规范为标准所作的分类。如果对被判断为有必要规范的问题完全没有规范则为全部漏洞；如果虽已经作了相应的规范，但是规范的不完整的则为部分漏洞。
4、真正的漏洞和不真正的漏洞
真正的漏洞是指对法律应当予以规范的案型根本就未加以规范；而不真正的漏洞是指对应当予以规范的案型虽有所规范但是规范的并不适当，具体表现为其规范的过于宽泛，未对一般规范作适当的限制。这一用语在法学上已经被运用得过滥，并常不指称同一之内容，以至于在法学上已失其传达消息的能力。
5、明显的漏洞和隐藏的漏洞
如果法律对依该规范的意旨应当予以规范的行为未加以规范，则为明显的法律漏洞；如果法律对应当予以规范的案型虽然加以规范，但是却未对该案型的特别情形在规范上加以考虑并相应地予以特别规定，则这种应有而未有的特别规定就是隐藏的法律漏洞。这种类型的划分是被相对的确定下来的，其划分的标准是看它的发生是否因对一个相对的一般规定的应存在而不存在的限制来定的。
6、禁止拒绝审判式漏洞、目的漏洞及原则的或价值的漏洞
禁止拒绝审判式漏洞是指法律提出一个法律问题，但却没有给出相应的答案，它的特征在于一个生活事实被确定于法定空间，法律应当予以规范，法院也应当予以审判，但是事实上实证法中却没有相应规范支持。目的漏洞是指禁止拒绝审判式漏洞以外的基于法律的目的所要求的法律的补充。这种漏洞通过类推适用、举轻以明重、举重以明轻、目的性限缩、目的性扩张等被认定。原则的或价值的漏洞是指某一法律原则或法律价值已经被证明为现行法律秩序的一部分，但是实证法中却未获得足够的具体化。
三、法律漏洞的填补
本文将法律漏洞定位为法律没有完全规定或对之规定相互矛盾或完全未作规定。对法律漏洞中无完全规定或规定有矛盾的事项，采取狭义的法律解释的方法予以填补；对法律完全没有予以规范的事项，则应采取法律补充的方式予以补充。
（一）关于法律漏洞的性质，黄茂荣先生在其《法学方法与现代民法》中将其界定为“（一）法律解释活动的继续；（二）造法的尝试”。具体言之：
1、法律解释活动的继续
作者认为此“法律解释活动”为本文所说的狭义法律解释活动，这种法律解释活动在法律“可能的文义”范围内位置；而法律补充是狭义的法律解释活动的继续，是在法律“可能的文义”范围外对法律所作的填补，是对狭义的法律解释活动的继续和深化。法律补充在法律生活中的作用体现在：其一，法院通过裁判对不适当的法律解释进行变更，使其符合成文法的立法意旨；其二，在根据狭义的法律解释仍然会有多重意思理解时，通过法律补充确定该法律解释的具体意义，从而排除原有法律解释的不确定性。
2、造法的尝试
杨仁寿先生在其所作的《法学方法论》中，认为“漏洞补充一言以蔽之，实即‘法官造法’，此在英美法系国家殆视为当然，在大陆法系国家，其判例的效力虽不若英美各国所具权威，为无可否认，其亦具造法的功能”。 而黄茂荣先生在其所著《法学方法与现代民法》中则认为法官所作之法律补充只是造法的一种尝试。本文采后一观点。其理由为：（1）法官所作的法律补充是其司法权的行使，追求的是个案的公正。也就是说“法官所作的法律补充的功能是将裁判存于具体案件的争执，而不是为与该案件相同的案型补充的制定一个一般的规范”。 （2）当一个裁判被选为判例时，并不使存在于判例中的法律见解取得法律的地位，当然不具有强制的规范效力。判例先例中的法律见解在规范上的意义反映在法院的裁判上是法院对其的斟酌义务，而非遵循义务。（3）当一个判例中的法律见解不正确时，法院可以直接依据其职权在新判例中予以变更；然而认为法律规定不正确时，法院通常不能直接予以修正。综上所述，法院所作的法律补充只是造法的尝试而非直接的造法。“由法院之造法的尝试所表现出来的‘判决先例中之法律见解’将来可能通过惯行的形成，即一般的法律确信的产生而转化为习惯法，但也可能或早或迟地被抛弃” 。
（二）法律补充对法律漏洞的填补方法主要有四种，即类推适用、目的性限缩、目的性扩张以及创造性的补充。具体言之：
1、类推适用
类推适用系基于平等原则，以“相类似之案件，应为相同之处理” 为法理依据，亦即将法律的明文规定适用到虽没有法律直接规定，但其法律的重要特征与该法律明文相同的类型。
依据德国学者库德格在《法律上逻辑》一书，类推适用的运用具有三个特点。日本学者碧海纯一另外加了一个特点，共计四个特点。兹详述如下：（1）类推适用是间接推论的一种，用一般三段论理论表示为：M是P(大前提)，S类似M（小前提），故S是P(结论)。在此推论中，必须经由“S类似M”这一命题穿针引线才能成功地完成S是P的结论。（2）类推适用是“特殊到特殊”和“个别到个别”的推论。它不同与演绎和归纳推理，其前提必须是“个别”或“特殊”的命题，不能是一般的命题。因此其大前提不能为“凡M都是P”，因为M只是一个特殊的命题。（3）类推适用所获得的结论并非是绝对可靠的，一般的三段论推理中如果前提为真，则结论莫不为真，但是由于类推适用中的三段论推理中的大前提只是一个“个别”或“特殊”的命题，且类推适用的基础又涉及人的价值判断，因此其所得到的只是一个不太确实的结论而已，有时甚至会导出错误的结论。（4）类推适用是基于“类似性质”或“类似关系”所得出的推论。依“类似关系”所为经验科学上的类推恒要求结论具有“真实性”，而根据“类似性质”所为法学上的类推适用，则重在结论的“妥当性”，至于推理结论的真或假则在所不问。
2、目的性限缩
目的性限缩仍然是基于平等的原则，所不同的是其以“不同之案型应为不同之处理”为法理依据。意即法律文义所涵盖的案型相较于立法意旨而言过于宽广，为了消除这种缺失，则对该文义所涵盖的案型类型化，然后将与该立法意旨不符的部分排除于其所适用的范围之外。目的性限缩与限制解释的区别在于限缩的程度是否损及文义的核心。如果已经损及文义的核心则为目的性限缩，如果没有损及文义的核心，则为限制解释。关于目的性限缩在逻辑上应当注意以下几点：（1）目的性限缩属于间接推理的一种，其逻辑命题的形式为：凡M都是P（大前提），M1非M（小前提），故M1非P（结论）。（2）目的性限缩的推论是演绎式推理而非归纳推理，也就是说其推理的过程是从一般到特殊。（3）目的性限缩是以规范的意旨为考量的，也就是说其视法律目的将案型分类，将不符合规范意旨的予以剔除。（4）目的性限缩作为法律漏洞的补充方法有利于被告，在刑法中亦可使用。
3、目的性扩张
